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入学前ガイダンスへ参加したみなさんへ~刑法

 入学までに読んでおく本ですが

 刑法総論は、

 裁判所職員総合研修所監修 刑法総論講義案 3訂補訂版 補正版  ← クリック

 しかありません。岡大生協においてあります。

 刑法各論は、井田先生 ↓ のが読みやすいでしょう。

  新・論点講義シリーズ2 刑法各論 (新 論点講義シリーズ)

 また、入学前に ↓ 肢別本くらいは潰してきてください。

   肢別本〈7〉刑事系刑法〈平成23年版〉


残念なゼミ

 ロースクール時代になって勉強が個人戦から団体戦へと移行した。
 学生達は自主的に集まってゼミをしている。
 しかし、残念なゼミと受かるゼミとはっきりと区分けがされてきた。

 1 残念なゼミ

   その1 みんなで学説を議論しているゼミ(残念度100%)

   その2 みんなで別々に答案を書いて学説を議論しているゼミ(残念度80%)

   その3 みんなで別々に答案を書いて書き方を議論しているゼミ(残念度70%)

 2 受かるゼミ

   みんなで集まって時間を計って一緒に六法だけで答案を書いて各自の答案をコピーして読み回して

   その1 合格レベルの者が集まって書き方をメインに議論するゼミ(合格度90%)

   その2 合格レベルの者をリーダーにして書き方をメインに議論するゼミ(合格度70%)

   その3 合格レベルにない者が集まって内容を議論するゼミ(合格度10%)

   その4 合格レベルにない者が集まって書き方を議論するゼミ(合格度0%)
    ← その3と4は超残念なゼミでした。。。。

※ なお受かるゼミその1、その2の人たちは学外の予備校の答練にもいうまでもないが参加している。

今日と明日は岡大ローの後期入試です。。。。

 受験される方がんばってください。
 今日は既修者で明日が未修者です。

買った本

  金曜日、明日は土曜日なので本を読むことにします。
  画像をクリックするとamazonにとびます。

   TOB阻止 完全対策マニュアル (ZAITEN Books)

  
   労働事件 使用者のための“反論”マニュアル―紛争類型別


   また一歩、お客さまのニーズに近づく―会社がみるみる強くなる

      「IT断食」のすすめ (日経プレミアシリーズ)

刑事弁護異議マニュアル

   フェイスブック刑事弁護愛好会からのお知らせです。
   もうすぐ発売。本は画像をクリックするとamazonに飛びます。

   実践!刑事弁護異議マニュアル

ニ回試験 刑弁・刑裁

 【修習】二回試験4日目:刑弁(問題形式ネタバレ) ← クリック

[問題形式]
 傷害罪(暴行の結果的加重犯)
 被告人は、暴行そのものを否認している無罪起案パターン。

第1問:記録に基づく検討
 設問1:判決前の弁護人の検討会
  小問1:本件の争点整理レジュメ作るとしたらどんな風に書く?
    ※ ①事案概要、②争点、③検察官の立証構造について
  小問2:記録中の1つの証拠(第三者のメモ)だけから、その内容の事実が認められないことの理由説明
  設問2:記録中の特定の尋問に対する異義を述べるなら、どんな理由ですか?
       法的根拠も添えて。
 設問3:弁論要旨「被害者供述の信用性がないこと」(メイン問題)
  ※ 暴行についての直接証拠

第2問:手続問
 設問1:弁護人選任後、勾留中の被疑者の公訴事実及び勾留の理由を確認する方法
 設問2:検察庁で接見をやんわり断られた場合の弁護人の対応について


  刑弁も僕らのころとあんまり変わらないような気がします。
  メインは、弁論要旨起案でしたし。
  しかし、40期台では、燃える刑弁で時々落とされる人がでたような気がします。

  ローの学生諸君は次の本 ↓ を読んでおくとよいですよ。

    和光だより 刑事弁護教官奮闘記

 刑裁です。

 【修習】二回試験5日目:刑裁(問題形式ネタバレ) ← クリック

[問題形式]
 問1:記録に基づくメイン問題
  ※ 偽装結婚を手配した疑いの被告人の事件
 設問1:共謀共同正犯の成否の結論
  ※ 意思連絡+正犯意思
 設問2:設問1に至る過程の説明

 問2:法律問1
  ※ 公判前整理関連
 問3:法律問2
 問4:法律問3
  ※ 鑑定書の証拠能力について

 ちなみに、適条表はありませんでした。 

二回試験 検察

 【修習】二回試験3日目:検察(問題形式ネタバレ) ← クリック

[問題形式]フル起案+小問
インターネットでチケット転売→代金振り込み→チケット送られてこない!!
という詐欺罪。
共犯はおらず、対象の事実も基本的に一つという単純な構成でした。
ただし、フル起案で小問もあったので、書くことは多かったような。

第1問:①か②のどっちかを作成
 ① 起訴状+求刑表
 ② 不起訴裁定書

第2問:フル起案(犯人性+犯罪の成否等)
 ※ 犯罪の成否は、故意(欺罔行為の認識)が主な論点。

第3問:捜索差押令状の効力の範囲
 ※ 捜索現場に居合わせた第三者が、捜索現場に置いてあった紙片をポケットに入れた!
   さて、捜索差押令状で第三者の身体の捜索が可能か?


  検察起案は、昔ながらの形式を維持していますね。
  僕らのころは、弱気の検察、強気の刑裁という標語にしたがって起案をしていましたが今はどうなんでしょう。
  さらに、不起訴裁定書は色が違ったので、まわりをみてそれにあわせろといわれていましたが、席が一番前であわせられなかった記憶がありますが、2回試験に落ちる人がいなかったので特に何も感じませんでした。

  2chによるとこんな内容の問題だったようです。

507 :氏名黙秘:2011/11/22(火) 20:45:51.63 ID:???
 俺はこんな感じ
 被告人は,
 インターネット利用者を欺いて韓流タレントリュウ様の ディナーショーのチケット販売名下に金員を交付させようと企て,チケットを所有しておらず,これを売り渡す意思がないのに,あるように装い,平成22年9月中旬ころ,パソコンを操作してインターネットに接続させて,不特定多数のインターネット利用者が受信できる韓流ウエブサイトの掲示板に,上記リュウ様チケットを希望者に売り渡す旨の虚偽の書き込みを掲示した上,同月20日,上記広告を閲覧したVが,電子メールで、リュウ様チケットの購入を申し込んできたことから,同月21日,パソコンを操作し,同人に対し,代金として9万円を被告人の指定する預金口座に振込送金すれば,同チケットを送り届けるかのように装って「チケットは3枚なら手元にあるのでお譲りできます。入金を確認でき次第,送料着払いで発送します」などと虚偽の電子メールを送信し,これを閲覧したVをしてその旨誤信させ,よって,Vから,同月22日,被疑者の管理するC名義の普通預金口座に9万円の振込送金させてその交付を受け,もって,人を欺いて財物を交付させた
 ものである。

509 :氏名黙秘:2011/11/22(火) 20:47:45.77 ID:???
>>507
 おおう。実行行為として掲示板に投稿するところから起訴したのかな。
 こういう認定もありなのかフムフムありがとう。

513 :氏名黙秘:2011/11/22(火) 20:49:29.98 ID:???
 >>507
 前半が嘘。
 インターネットの書き込みは嘘じゃない。
 現に五万で売ってチケットを送ってる。

515 :氏名黙秘:2011/11/22(火) 20:50:25.33 ID:???
 >>507
 Vの前の人にはちゃんと売ってるよ。
 書き込みを実行行為にするのはどうかな。

525 :507:2011/11/22(火) 20:54:56.69 ID:???
 そっか
 ヤフオク的に繰り返し投稿してるのかと思った


 なお、基本書については

547 :氏名黙秘:2011/11/22(火) 21:00:13.60 ID:???
 山口各論は振り込め詐欺について何も書いてない。使えない

549 :氏名黙秘:2011/11/22(火) 21:00:54.73 ID:???
 やはり前田各論だな。
 実務に馴染む



二回試験 民弁

 【修習】二回試験2日目:民弁(問題形式ネタバレ) ← クリック

[問題形式]
【事案】
① 建物(一部)の賃貸借契約終了に基づく明渡請求
② 建物(一部)の使用貸借契約終了に基づく明渡請求(①とは違う部分)

第1問:被告代理人の立場から最終準備書面
 ◎ 争点=一時使用の合意の有無
 ※ ①についてのみ。
 
第2問:被告代理人の立場から答弁書の一部起案
 ◎ 使用貸借の解約に対する反論が争点
 ※ ②についての答弁書(被告の主張)作成。

第3問:立証活動
 ※ 3枚以内
 設問1:弁護士照会する内容の検討(7つ)
 設問2:弁護士照会の長所/短所~調査嘱託との比較を添えて~

第4問:和解、民事執行・保全等
 設問1:被告代理人提案の和解条項の穴埋め
 設問2:原告代理人が、被告代理人提案和解条項を追加・修正するなら?
 設問3:(執行)
  ①被告代理人提案の和解条項の場合、執行文付与の方法(条件成就執行文)
  ②執行文付与のために書記官に提出するもの
 設問4:被告が確実に明渡しするようにする方法+理由(保全)

第5問:弁護士倫理(←やっぱり出た!!!)
 ◎ 依頼人が、相手方の物を勝手に持ってきて管理しちゃったらどうする??
 ※ なお、職務倫理規定は資料として配布。


 民弁は、最終準備書面の起案と僕らの時代と変わりませんね。
 小問で、立証活動、執行、保全と聞かれるのも昔からです。
 弁護士倫理はでた記憶がないですが、今回でるのは法科大学院で法曹倫理を学習しているからでしょうか。

 最近、民弁教官の書いたいい本 ↓ がでました。

    クロスレファレンス民事実務講義

 また、民弁教官の中所弁護士のtwitter(←クリック)は修習生は必見だと思います。

気持ちのいい生活空間のつくり方

      今日の読書。

     気持ちのいい生活空間のつくり方―アメリカ流モノの捨て方・残すこだわり

 個人的なまとめ
 1 迷ったら捨てる
 2 今使わない物は捨てる
 3 使用頻度を考えずに捨てる
 4 しまう手間を考えるとやっぱり捨てるしかない
 5 再利用せずに捨てる
 6 物の数を決めて捨てる
 7 捨てるをどんどん実行する
 8 決めた所にしまう前に捨てる
10 お気に入りだけ飾って後は捨てる
11 後でやろうと思うと大変なことになるので捨てる
12 ラベルをはって収納するなどと考えずに捨てる
 人生みがるにいきましょう。



    Barn's burnt down, now I can see the moon
      蔵焼けて 障るものなき 月見かな 
              水田正秀(芭蕉の門人)

二回試験 民裁

  【修習】二回試験1日目:民裁(問題形式ネタバレ) ← クリック

第1問(記録:売買代金請求訴訟→瑕疵担保責任が問題)
 
 設問1 訴訟物・個数・併合形態
 設問2 当事者の主張を整理し、主張のタイトルと主張の要約を記載。

※ 要件事実を記載させる場合、「主張を整理し、各主張の要件事実を記載せよ」という問題文になるため、今回は要件事実の記載は不要だったのだと思います。この決断をするために、問題文を何回も呼んで迷いました。。

 設問3 「瑕疵がある」ことについて当事者の主張に現れた事実を記載+記載した理由

※ ほとんど事実認定の形式。ただし、主張に現れた事実でいいので、「認定できる事実」に限らない趣旨だと思われます。そのため、主張共通の原則に基づき、「瑕疵」の存在を基礎づける間接事実を拾い出すという意味では「主張整理」の起案といえるのではないでしょうか。

第2問(記録:株主総会決議不存在確認訴訟)
※ 記録が70頁を超えており、普段の二分冊記録よりだいぶ多かったです。。

 設問1 「X→Yの株式無償譲渡」(要証事実)が認められるか否かの結論を示す。
 設問2 要証事実についての間接事実、補助事実を積極方向、消極方向でかき分け。
      +積極・消極の理由付け
 設問3 設問2を前提に、設問1の結論に至った理由を記載。


  二回試験も僕らの頃とまったくちがったものになってしまいましたね。
  いずれも岡大ローでは演習で要件事実での整理をしましたが。。。。
Read more
【2chでの検討風景】
793 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 18:53:42.36 ID:???
民裁は、
主張整理
 Stg売買契約に基づく代金支払請求権
 抗弁で瑕疵担保
 後はR過失(+)、D過失(−)か?
 「瑕疵」を基礎づける事実を一定の見解に沿って列挙
事実認定
 株主総会決議不存在確認訴訟
 株主の地位(総会時に既に他人に贈与して地位を失っていたのか)→贈与の事実の認定
 無償故に、当事者の関係、動機などが着眼点か?
794 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 18:57:58.01 ID:???
抗弁は、瑕疵担保解除と瑕疵担保損賠を自働債権とする相殺の2つだよね?
808 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 19:17:26.44 ID:???
カシの種類って、何書けばいいのか…
船舶撤去用途に強度足りないことと、良好な品質(強度)がないこと?
812 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 19:20:19.83 ID:???
設問3は、「瑕疵」の主観的概念(当事者間で予定していた品質・性能)だけでよかったのか?
それとも客観的概念(取引上通常要求される品質・性能)も、合意や趣旨から通常要求されるものであれば書くべきだったのか?

818 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 19:24:31.20 ID:???
>>812
後者が「品質、性能が欠けていたことを基礎づける具体的事実」だから、客観面は必要じゃないか?

833 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 19:38:10.57 ID:???
>>818
そうかもしれん
本件チェーンが
客観:JIS第3種呼び径70mmの中古のチェーンとして通常有すべき品質・性能+それが欠けていたこと
主観:XY間で予定していた本件船骸吊り上げ作業に耐えうるチェーンという品質・性能+それが欠けていたこと
の4つ(2×2)に分けちまったよw

841 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 19:41:16.47 ID:???
>>833
吊り上げの品質性能と3種70mmの中古に分けて、それぞれ主観客観検討した。
個人的にはここはちょっと自信がある

815 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 19:22:59.50 ID:???
吊り上げのための強度不足と、JIS3級としての強度不足の2つを書いたよ

816 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 19:23:20.72 ID:???
相殺は立つのかな??価値下落分しか損害賠償は認められないのでは??

820 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 19:26:44.49 ID:???
>>816
そこなんだよね。第三者からリース受けたから代金300万とか言われても、それ履行利益ですらなくね?っていう疑問があった

826 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 19:32:13.87 ID:u9qSAqFY
目的達成可能の再抗弁がたつ場合に相殺の予備的抗弁じゃないか?

828 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 19:34:06.19 ID:???
もう破断してんだから目的不達成なんてあり得なくね?
6本のうち1本かもしれないけど、重量から考えて1本切れたら終わりでしょ。

856 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 19:52:39.52 ID:???
解除できない場合に代金支払い請求権認めて相殺の主張しているから、
目的達成の再抗弁が必要だと思う
884 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 20:24:33.88 ID:???
原告は、被告は目視でも瑕疵に気づいただろ、という主張してないか?
これは過失とは違うのかな?

913 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 20:48:54.80 ID:???
>>908
潮見イエローみたら、判例は不表見の事実により善意無過失が法律上推定されているという立場みたいだな。
だとすると再々抗弁で評価障害事実をあげるのはおかしいのか。
まあいいや。減点されても大したものではなさそう。

917 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 20:50:18.08 ID:???
現状有姿売買っていうことの意味はよくわかるけど,
今回の問の立て方からすると,そこのところの問題は,
当事者において予定した品質性能とは何かの問題に帰着するのではない?

俺も解除と相殺しか書いてない上に,相殺は何の問題意識もなく
当事者が主張してるし書いとこうって感じだった orz

926 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 20:57:55.51 ID:???
>>917
現状有姿売買は、瑕疵担保責任免除と、特定物売買で当事者が品質性能を予定していない場合の区別で悩んだ。

932 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 21:01:34.44 ID:???
「現状有姿」とは、契約締結後引渡までに売買の目的物の状況に変動があった場合でも、売主はその点については責任を負いませんよ、
契約締結の際の状況を復元して引き渡す義務はなく、引渡時の状況のままで引き渡す義務があるにすぎませんよという意味であると
解釈するのが通常です。 だってさ。

935 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 21:02:52.85 ID:???
それだと瑕疵担保責任の免除って話にならなくね?

937 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 21:03:12.26 ID:???
つかさ、当事者は、瑕疵がないと言ってるけど、免責されるとは言ってないよ。

946 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 21:08:51.55 ID:???
解除しないことを大前提で相殺主張してるんだよな
ただ、解除はしてもしなくても損害賠償できるから被告が何をしたいのかよくわからん
あんな分かりにくい書面つくる弁護士が糞じゃないか?

950 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 21:11:17.09 ID:???
解除しないことを前提として相殺ではなく、
解除できないときに予備的に相殺だったよ。

956 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 21:15:00.78 ID:???
瑕疵が認められれば瑕疵担保解除が認められる
そうしたら相殺の受動債権が存在しなくなるから、予備的抗弁となる
受動債権の存在を前提とした主張、すなわち瑕疵担保解除が認められないということ
損害賠償が認められるには瑕疵があることが必要
ということは、瑕疵があってなおかつ解除が認められない場合
すなわち目的達成可能の再抗弁がたつ場合

980 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 21:41:59.27 ID:???
>>975
瑕疵の認定のところで、船骸引き揚げのための売買だったと認められていれば、目的達成はないと思う。
でも、そこまでの認定はできず、当事者間で合意された契約の目的は繋留用のチェーンで、
「いいチェーン」としての品質がないという瑕疵が認められたにとどまるなら、本件チェーンは瑕疵があったとしても繋留目的くらいには使えるような気がして、目的達成可能の再抗弁は可能な気がするんだ。

でも主張されてる?


986 :氏名黙秘 :2011/11/18(金) 21:46:05.61 ID:???
>>980
瑕疵の内容を中古の良好な品質がないことにすれば目的達成可能になるとして、
錨の目的で売ったんだから問題ない、使い方間違った被告に責任ある との言い分はあった気がする

999 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 22:05:47.04 ID:???
請求原因
解除の抗弁と相殺の予備的抗弁
過失と目的達成な再抗弁

これで決まりだ

1000 :氏名黙秘 : 2011/11/18(金) 22:09:51.28 ID:???
1000

【その後の議論】
924 :氏名黙秘:2011/11/26(土) 06:46:11.15 ID:??? 
 民裁要件事実はこれまでのここでの議論で

 Kg 売買契約
  E1 解除-瑕疵担保責任1
  E2 解除-瑕疵担保責任2

を基本形として、これで完結するとの考えと、

 ① R 過失(E1,E2に対し)

 ② R 瑕疵担保責任免除特約(E1,E2に対し)

 ③ R 目的達成(E1,E2またはどっちか一つに対し)+E3相殺-瑕疵担保責任に基づく損害賠償(予備的抗弁?)

のうちいくつかが基本形に加わるという考えで大体まとまっていると考えられ、

 ④ R 検査義務の懈怠

 について賛否が分かれている状況

925 :氏名黙秘:2011/11/26(土) 06:48:42.20 ID:???
小問綴り忘れに気づいてほどいて綴り直そうとしてるところでタイムアップになった、
みたいな話(再々々々……伝聞だが)を聞いたが。
気の毒すぎる。

926 :氏名黙秘:2011/11/26(土) 06:56:03.71 ID:???
ほとんどが>>921と同じだよ。
正解とは限らないけど、これで落ちることはないか。

相殺は、瑕疵担保責任で契約責任説をとった場合のみ主張できる。
法廷責任説だと履行利益は損賠の範囲外だから、船のリース料300万は570条に基づいては請求出来ない。
ちなみに、被告は、わざわざ(415でなく)570条の損賠って主張してるしね。

928 :氏名黙秘:2011/11/26(土) 07:42:31.53 ID:???
ん、リース料ってりこうりえきか?

929 :氏名黙秘:2011/11/26(土) 07:56:35.02 ID:???
信頼利益は、破損したチェーン分の値段かと。
船のリース料までは信頼利益に含まれないと思う


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事務所あれこれ

 オフィスソフトを Libre に変える。エクセルより快適だ。

 複合機が紙を数枚巻き込むので、HRクリーナーを買ってローラー部分を掃除する。巻き込みがたちどころになくなって快調だ。

 『1/2のすすめ』 ↓ を読んで事務所を50坪から25坪にしたが、最近また半分にしたくなった。
 すぐにできないのが残念だ。
 最近はノマドに憧れるのである。

        1/2のすすめ―ムダな欲を捨て、人生の質を高める

我が師、道元

       今読んでいる本です。

   道元の思想―大乗仏教の真髄を読み解く (NHKブックス No.1184)

人権という幻

 今日の朝日新聞に遠藤比呂通が出ていた。新刊を出したそうだ。
 遠藤比呂通は、東大の助手から27歳で東北大学の助教授になってエリート街道をばく進していた憲法学者だったが、人権大会の後に西成のあいりん地区(釜が崎)に連れて行かれて衝撃を受け36歳で大学をやめて鉄筋工の日雇をしながら炊き出しをしていた。
 ある時、日雇の仲間にここには医者はいるが弁護士がいないといわれて、大学の先生を5年やっていれば弁護士資格が与えられるということを思い出して、あいりん地区に西成法律事務所を出した。
 芦部信喜の門下で樋口陽一の指導のもとで助手論文を書いた遠藤は、実践を通じて憲法を研究するのがミッションなのだろう。
 僕が大阪弁護士会にいたころに遠藤先生は大阪弁護士会に登録した。元東北大学の憲法の先生が登録したと話題になった。
 そのころはもっと若々しかったが、朝日新聞の写真を見ると遠藤先生も老けたなぁと思った。

    人権という幻: 対話と尊厳の憲法学

卒業生ゼミ

 卒業生ゼミでは、憲法の急所をしているのだが、これがもうすぐ終わるので、次は民訴をしてくれと言われた。
 ということで ↓ をつぶすことにした。

      事例演習民事訴訟法 第2版 (法学教室ライブラリィ)

同志社 2012年度司法研究科合格者向けガイダンス配付資料

 岡大ローに入学予定の人も参考になるので読んでみてください。

 2012年度司法研究科合格者向けガイダンス配付資料 ← クリック

 同志社は、僕の母校ですが、同志社が旧司法試験で合格者をメキメキと増やしたのは予備校が京都に次々とできてみんながそこに通った成果だけでありまして、まだまだその点に気がついていないのでしょうね。
 新司法試験になって、同志社ローから予備校に行く人は激減し、合格者数も率も低迷しています。
 でも、民法では新司法試験の問題を検討するなど少しはマシになってきているようですね。刑訴の強制処分の部分などは勉強になります。
 母校の今後の健闘を祈りたいと思います。

昨日は本屋へ。。。

 昨日は、上の子が修学旅行へsuicaをもっていくというのでチャージしに歩いて岡山駅へ。

 その後、岡山駅から路面電車に乗って紀伊国屋へ。

 紀伊国屋カードを忘れてきたことに気がついたが、「すいません。忘れました」というと手書きで営業所回しの伝票を作ってくれた。

 そんことをしていたら一日が終わっていた。